BREVES APONTAMENTOS SOBRE O INQUÉRITO POLICIAL II

Prof. Ms. Roger Moko Yabiku

INÍCIO DO INQUÉRITO POLICIAL

            O inquérito policial, segundo Guilherme de Souza Nucci (2013, p. 159), pode sei iniciar de cinco maneiras:

a)     de ofício (art. 5º, I, CPP) – autoridade policial, em conhecimento de infração penal de ação penal pública incondicionada, instaura a investigação para verificar a sua materialidade e autoria. Se for crime de ação penal pública condicionada (art. 5º, § 4º, CPP) ou ação penal privada (art. 5º, § 5º, CPP), depende da provocação do ofendido;

b)    por provocação do ofendido (art. 5º, II, segundar parte, CPP) – titular do bem jurídico lesado reclama a atuação da autoridade;

c)     por delação de terceiro – qualquer do povo leva ao conhecimento da autoridade a ocorrência de infração penal de iniciativa do Ministério Público;

d)    por requisição da autoridade competente, quando membro da magistratura do Ministério Público (art. 5º, II, primeira parte, CPP) exigir, legalmente, a realização da investigação policial;

e)     pela lavratura do auto de prisão em flagrante – agente é surpreendido nas condições do artigo 302, do Código de Processo Penal (CPP).

DA PRESIDÊNCIA DO INQUÉRITO POLICIAL

            O presidente do inquérito policial é o Delegado de Polícia, ou, se for o caso, o Delegado Federal. Com relação à competência, esta pode ser fixada pelo lugar do crime (rationi loci) ou da natureza da infração (ratione materiae). Se o inquérito policial for instaurado contra uma autoridade policial, este será presidido por uma autoridade policial hierarquicamente superior.

            Caso o delegado seja considerado suspeito, não há possibilidade dessa arguição. Contudo, o próprio Delegado deveria declarar-se suspeito, numa situação dessas, ensinam Rogério e Daniela Cury (2018). Assim, descreve a doutrina, que a parte interessada deve pleitear o afastamento à autoridade responsável, seja o Delegado Geral de Polícia ou o Secretário de Segurança Pública.

            O Ministério Público pode acompanhar o inquérito policial na qualidade de fiscal da lei (custos legis). “Não há assistente de acusação no IP, mesmo porque trata de procedimento inquisitorial, investigativo e não contraditório”, ensinam Rogério e Daniela Cury (2018, p. 14).

            De acordo com a Súmula 234 do Superior Tribunal de Justiça (STJ), não há impedimento ou suspeição para oferecimento de denúncia de membro do Ministério Público que participou do inquérito policial.

            O Ministério Público exerce o controle externo da atividade policial, nos termos do art. 129, VII, da Constituição da República Federativa do Brasil de 1988, tais como os art. 9º e 10º, da Lei Complementar º 75/1993, e art. 80, da Lei nº 8.625/1993.

            Consta na Magna Carta, art. 129, VIII, que o Ministério Público pode requisitar diligências investigatórias. Assim, o Conselho Nacional do Ministério Público (CNMP) editou a Resolução nº 181, de 7 de agosto de 2017, que disciplina a instauração e a tramitação do Procedimento Investigatório Criminal a Cargo do Ministério Público.

            O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (CFOAB) regulamentou a investigação defensiva, por parte dos causídicos, com o Provimento nº 188, de 11 de dezembro de 2018, que regulamenta o exercício da prerrogativa profissional do advogado de realização de diligências investigatórias para instrução de processo administrativo e judicial.

           

ATOS PRATICADOS NO INQUÉRITO POLICIAL

            Quando toma conhecimento da ocorrência de uma infração penal, a autoridade policial, segundo o artigo 6º, CPP, deve realizar uma série de atos, como “preservar o local, interrogar o acusado, realizar a busca e apreensão dos objetos relacionados com o fato, reconhecimento de pessoas e coisas, bem como acareação, exame de corpo de delito, identificação do indiciado (art. 6º e incisos), entre outros atos não previstos neste rol, mas necessários para embasar futura ação penal”, ensinam Rogério e Daniela Cury (2018, p. 20).

            Ao exame de cada uma delas:

a) Art. 6º, I, CPP – dirigir-se ao local, providenciando para que não se alterem o estão e conservação das coisas, até a chegada dos peritos criminais: trata da preservação da cena do crime. Serve para evitar “alterações feitas pelos autores do delito ou por populares que possam prejudicar a realização de perícia”, segundo Alexandre Reis e Victor Gonçalves (2013, p. 59). “Evidente que só existe tal necessidade se o local estiver preservado, pois, do contrário, a diligência se mostra supérflua.”

Com relação ao tópico acima, o Código de Trânsito Brasileiro, em seu artigo 312, dispõe: “Inovar artificiosamente, em caso de acidente automobilístico com vítima, na pendência do respectivo procedimento policial ou processo penal, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, a fim de induzir a erro o agente policial, o perito ou juiz”.

O Código Penal, no artigo 347, tipifica a fraude processual quando o agente “inova artificiosamente na pendência de processo civil ou administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito”.

b) Art. 6º, II CPP – apreender os objetos que tiverem relação com o fato, após liberados pelos peritos criminais: esses objetos devem acompanhar o inquérito (art. 11, CPP), exceto se não mais interessarem para fins probatórios, caso em que serão restituídos aos seus donos. Os objetos apreendidos (art. 175, CPP) devem ser periciados para se constatar sua natureza e eficácia. Somente objetos relacionados com o ato criminoso podem ser apreendidos, os demais, não. Assim, devem ser apreendidos “os instrumentos do crime, o objeto material do delito, objetos que possam ser úteis à prova, bem como aqueles adquiridos com o produto do crime, já que estes últimos podem ser confiscados em caso de condenação (art. 91, II, “b”, CP)”, narram Alexandre Cebrian e Victor Gonçalves (2013, p. 60).

Pode ocorrer de o objeto ser apreendido e, depois de periciado, ser restituído ao dono mediante a apresentação da documentação. “Não podem ser restituídos os objetos cuja manutenção da apreensão interesse ao deslinde da causa (art. 118 do CPP), os instrumentos e produtos do crime sujeitos a confisco nos termos do art. 91, II, do Código Penal (art. 119, CPP), e os objetos em relação aos quais haja dúvida quanto à propriedade (art. 120 do CPP).

c) Art. 6º, III, CPP – colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstâncias: trata-se de dispositivo genérico para permitir à autoridade a realização de quaisquer coletas de provas, desde que não haja afronta à legislação. Geralmente, a mais comum é a oitiva de testemunhas, sendo que, diferente do processo penal, não há quantidade limite a ser ouvida. Em prisão em flagrante, pelo menos duas testemunhas devem ser ouvidas na lavratura do auto (art. 304, CPP). “Se a testemunha for notificada e não comparecer, poderá ser determinada sua condução coercitiva (art. 218 do CPP). A testemunha tem direito de ser ouvida na cidade onde reside, de modo que, se o inquérito tramita em outro município, deverá ser expedida carta precatória”, lecionam Alexandre Cebrian e Victor Gonçalves (2013, p. 61).

d) Art. 6º, IV – ouvir o ofendido: importante para compreender a ocorrência do ilícito. Se notificado e não comparecer, pode ser conduzido ao distrito policial, segundo o art. 201, § 1º, do CPP.

e) Art. 6º, V – ouvir o indiciado, com observância, no que for aplicável, do disposto no Capítulo III do Título VII, deste livro, devendo o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que lhe tenham ouvido a leitura: é o interrogatório do indiciado. Tem que ser ouvido conforme o artigo 185 e seguintes do Código de Processo Penal. A autoridade policial não pode impedir o advogado do indiciado de acompanhar o ato, porém, este não pode interferir com perguntas ou manifestações.

Por força do art. 5º, LXIV, da Constituição da República Federativa do Brasil (CF), é direito do indiciado ter a identificação da autoridade policial responsável pelo seu interrogatório.

O indiciado tem o direito ao silêncio durante o interrogatório (art. 5º, LXIII, CF). Porém, se assim quiser, se manifestar quando o delegado lhe perguntar, fazendo as respostas constarem no termo. Porém, ao ser devidamente notificado, tem o dever de comparecer perante à autoridade policial, em caso de não comparecimento, pode ter decretada sua condução coercitiva (art. 260, do CPP), que pode ser determina pela mesma.

f) O indiciamento – ato formal realizado no inquérito policial ao delegado se convencer de que determinada pessoa é autora da infração penal. Antes do indiciamento, o sujeito é suspeito ou investigado. “O indiciamento é um juízo de valor da autoridade policial durante o decorrer das investigações e, por isso, não vincula o Ministério Público, que poderá, posteriormente, requerer o arquivamento do inquérito”, narram Alexandre Cebrian e Victor Gonçalves (2013, p. 62). “Em caso de futuro arquivamento ou absolvição, o desfecho deverá também ser comunicado à Secretaria de Segurança para que seja anotado na folha de antecedentes.” Para barrar o indiciamento, a peça mais comumente utilizada é o “habeas corpus”, com o argumento de que não há elementos suficientes para o indiciamento formal.

g) Art. 6º, VI – proceder a conhecimento de pessoas e coisas e a acareações: visa apontar o autor do crime, devendo ser feito pela vítima e testemunhas. O indiciado não pode se recusar participar dele, podendo ser conduzido coercitivamente (art. 260, CPP). Não se trata da questão de não produzir prova contra si mesmo. Isso é utilizado em “procedimentos ativos (prerrogativa de não fornecer material grafotécnico para perícia comparativa de escrita, por exemplo) ou invasivos (negar-se a fornecer amostra de sangue, por exemplo)”, alertam Alexandre Cebrian e Victor Gonçalves (2013, p. 63).

Deve seguir, no reconhecimento, o procedimento do Título “Das provas”, do CPP, do art. 226 ao 228.

Também os objetos podem ser reconhecidos, sejam os instrumentos do crime (arma de fogo, faca, pedaço de pau, etc), ou o próprio objeto material da infração penal.

Entende-se por acareação o confronto entre duas pessoas que prestaram depoimentos divergentes (arts. 229 e 230, CPP), que, além das testemunhas, pode ser entre o indiciado e a testemunha ou com a vítima. “Assim, essas pessoas devem ser colocadas frente a frente e questionadas a respeito da divergência. A autoridade, então, deverá lavrar o respectivo termo constando os esclarecimentos prestados pelos acareados, bem como se eles mantiveram as suas versões anteriores ou as retificaram”, escrevem Alexandre Cebrian e Victor Gonçalves (2013, p. 63).

i) Art. 6º, VII, CPP – determinar, se for o caso, que se proceda a exame de corpo de delito e quaisquer outras perícias: Segundo o art. 158 do CPP, o exame de corpo de delito é indispensável para provar a materialidade em caso de crimes que deixam vestígio. Sua ausência gera nulidade da ação (art. 564, III, “b”, CPP).

j) Art. 6º, VIII – ordenar a identificação do indiciado pelo processo datiloscópio, se possível, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes: O art. 5º, LVIII, CF, dispõe que a pessoa civilmente identificada não será submetida à identificação criminal (datiloscópia e fotográfica).

A identificação civil é regulamentada pela Lei nº 12.037/2009, cujo rol de documentos é fornecido pelo art. 2º: “a) carteira de identidade; b) carteira de trabalho; c) carteira profissional; d) passaporte; e) carteira de identificação funcional; f) outro documento público que permita a identificação do indiciado (carteira de motorista, por exemplo).

Contudo, o art. 3º desta lei, estabelece que, mesmo que se apresente qualquer um dos documentos anteriores, deve haver a identificação criminal quando: “I – o documento apresentar rasura ou tiver indício de falsificação; II – o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o indiciado; III – o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informações conflitantes entre si; IV – a identificação criminal for essencial às investigações policiais, segundo despacho da autoridade judiciária competente, que decidirá de ofício ou mediante representação da autoridade policial, do Ministério Público e da defesa; V – constar registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificações; VI – o estado de conservação ou a distância temporal ou da localidade da expedição do documento apresentado impossibilite a completa identificação dos caracteres essenciais”.

Se houver identificação criminal, esta deve ser acostada aos autos do inquérito policial, assim como cópia do documento de identificação civil apresentado.

Se apresentar provas suficientes da sua identificação civil, o indiciado, ou réu, se não houver oferecimento de denúncia ou for rejeitada, ou for absolvido em definitivo, pode requerer desentranhamento do registro de identificação fotográfica, mediante apresentação de suficiente identificação civil, aponta o art. 3º da Lei n

º 12.037/2009.

Mesmo que tenham sido identificadas civilmente, pessoas envolvidas em ações praticadas por organizações criminosas podem ter de passar por identificação criminal, segundo o art. 5º, da Lei nº 9.034/1995.

k) Art. 6º, IX – averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condição econômica, sua atitude e estado de ânimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contribuírem para a apreciação do seu temperamento e caráter: é importante para que o juiz, depois de os elementos e informação passarem pelo crivo do contraditório e da ampla defesa, tenha elementos para aplicar a pena base (art. 59, do CP), que deve se graduar segundo a conduta social, a personalidade, os antecedentes e as circunstâncias do crime, dentre outras.

CADEIA DE CUSTÓDIA

            O pacote anticrime, Lei nº 13.964, de 24 de dezembro de 2019, introduziu no Código de Processo Penal, o art. 158-A a F, que versa sobre a cadeia de custódia. De pronto, ressalta-se que cadeia de custódia nada tem a ver, num primeiro momento, com prisão, mas “o conjunto de todos os procedimentos utilizados para manter e documentar a história cronológica do vestígio coletado em locais ou em vítimas de crimes, para rastrear a sua posse e manuseio a partir de seu reconhecimento até o descarte (art. 158-A, CPP)”.

            Num primeiro momento, se pode dizer que houve maior detalhamento dos atos do inquérito policial, porém, não só este, inclusos nos incisos I ao III do art. 6º, do CPP.

            Segundo o art. 158-A, § 1º, CPP, o início da cadeia de custódia se dá com a preservação do local do crime. O mesmo se pode dizer com relação a procedimentos policiais ou periciais em que se detectem vestígios de crime.

            Pelo art. 158-A, § 2º, CPP, o agente público, e não somente a autoridade policial, tem o dever de preservar os elementos que reconhecer como sendo de potencial interesse para produção de prova pericial.

            O vestígio citado no art. 158-A, § 1º, CPP, é definido pelo § 3º do mesmo artigo: “é todo objeto ou material bruto, visível ou latente, constatado ou recolhido que relaciona à infração penal”.

AS ETAPAS DA CADEIA DE CUSTÓDIA

            Os incisos do art. 158-B definem as etapas da cadeia de custódia no rastreamento de vestígios:

I - reconhecimento: ato de distinguir um elemento como de potencial interesse para a produção da prova pericial;

II - isolamento: ato de evitar que se altere o estado das coisas, devendo isolar e preservar o ambiente imediato, mediato e relacionado aos vestígios e local de crime;

III - fixação: descrição detalhada do vestígio conforme se encontra no local de crime ou no corpo de delito, e a sua posição na área de exames, podendo ser ilustrada por fotografias, filmagens ou croqui, sendo indispensável a sua descrição no laudo pericial produzido pelo perito responsável pelo atendimento;

IV - coleta: ato de recolher o vestígio que será submetido à análise pericial, respeitando suas características e natureza;

V - acondicionamento: procedimento por meio do qual cada vestígio coletado é embalado de forma individualizada, de acordo com suas características físicas, químicas e biológicas, para posterior análise, com anotação da data, hora e nome de quem realizou a coleta e o acondicionamento;

VI - transporte: ato de transferir o vestígio de um local para o outro, utilizando as condições adequadas (embalagens, veículos, temperatura, entre outras), de modo a garantir a manutenção de suas características originais, bem como o controle de sua posse;

VII - recebimento: ato formal de transferência da posse do vestígio, que deve ser documentado com, no mínimo, informações referentes ao número de procedimento e unidade de polícia judiciária relacionada, local de origem, nome de quem transportou o vestígio, código de rastreamento, natureza do exame, tipo do vestígio, protocolo, assinatura e identificação de quem o recebeu;

VIII - processamento: exame pericial em si, manipulação do vestígio de acordo com a metodologia adequada às suas características biológicas, físicas e químicas, a fim de se obter o resultado desejado, que deverá ser formalizado em laudo produzido por perito;

IX - armazenamento: procedimento referente à guarda, em condições adequadas, do material a ser processado, guardado para realização de contraperícia, descartado ou transportado, com vinculação ao número do laudo correspondente;

X - descarte: procedimento referente à liberação do vestígio, respeitando a legislação vigente e, quando pertinente, mediante autorização judicial. (BRASIL, 2019)

DA COLETA DOS VESTÍGIOS NA CADEIA DE CUSTÓDIA

            Preferencialmente, os vestígios devem ser coletados por perito oficial (art. 158-C, CPP), que os encaminhará para a central de custódia, ainda que não haja necessidade de realização mais exames.

            O art. 158-C, § 1º, CPP, afirma que todos os vestígios coletados em sede de inquérito policial ou de processo devem ser tratados conforme descritos na legislação processual penal pertinente. O cumprimento e o detalhamento dos requisitos para o cumprimento dos procedimentos é o órgão central de perícia criminal oficial.

            Por força do art. 158-C, § 2º, CPP, é proibido entrar em locais isolados, ou remover vestígios de locais do crime sem que haja liberação pelo perito responsável. O não cumprimento do descrito acarreta no cometimento de crime de fraude processual.

DO ACONDICIONAMENTO DOS VESTÍGIOS NA CADEIA DE CUSTÓDIA

            O art. 158-D, CPP, determina que o recipiente para acondicionar o vestígio dependerá da sua natureza material. Assim, cada um dos recipientes deve ser devidamente lacrado, com numeração específica, em garantia à inviolabilidade e idoneidade do vestígio em transporte (art. 158-D, § 1º, CPP).

            O vestígio deve ser individualizado, de modo a preservar suas características, impedindo a sua contaminação e vazamento. O recipiente também deve ter resistência adequada e espaço para registrar informações sobre o seu conteúdo (art. 158-D, § 2º, CPP).

            A abertura do recipiente só pode ser realizada pelo perito que trabalhará na análise do vestígio e, se houver justificativa, outra pessoa autorizada (art. 158-D, § 3º, CPP).

            Cada rompimento do lacre deve ser registrado na ficha de acompanhamento do vestígio, com “o nome e a matrícula do responsável, a data, o local, a finalidade, bem como as informações referentes ao novo lacre utilizado” (art. 158-D, § 4º, CPP).

            Atenção! Não se pode descartar o lacre rompido. O lacre rompido deve ser guardado dentro de um novo recipiente, ordena o art. 158-D, § 5º, CPP.

CENTRAL DE CUSTÓDIA DE GUARDA E CONTROLE DE VESTÍGIOS

            De acordo com o art. 158-E, “todos os institutos de criminalística deverão ter uma central de custódia destinada à guarda e controle dos vestígios”. A gestão dessa central deve ser conectada, necessariamente, ao órgão central de perícia de natureza criminal oficial.

            As centrais de custódia devem possuir serviços de protocolo, tal como instalações adequadas para conferir, recepcionar e devolver materiais e documentos, de formar a se selecionar, classificar e distribuir materiais. O local deve ser um espaço seguro com condições ambientais que não interfiram nas características do vestígio (art. 158-E, § 1º, CPP).

            As entradas e saídas de vestígios, nas centrais de custódia, devem ser protocoladas juntamente com informações do inquérito policial relacionado (art. 158-E, § 2º, CPP). Deve haver registro da data e hora de acesso, assim como a identificação das pessoas que tiverem acesso ao vestígio armazenado (art. 158-E, § 3º, CPP).

            Se houver tramitação do vestígio armazenado, devem ser registadas todas as ações, identificando o seu responsável, a destinação, data e horário (art. 158-E, § 4º, CPP).

            Depois de realizada a perícia no vestígio, o mesmo deve ser devolvido à central de custódia, ficando nela armazenado, preceitua o art. 158-F, CPP. Dispõe o parágrafo único do art. 158-F, CPP, que se houver espaço ou condições de armazenar o material, a autoridade policial ou judiciária pode determinar quais seriam as condições de depósito do mesmo em outro local. O requerimento deve ser feito pelo diretor do órgão central de perícia oficial criminal.

RECONSTITUIÇÃO DO CRIME

            Dispõe o art. 7º, do CPP, que a reconstituição do delito é facultativa. Para se apurar como foi realizada a infração penal, pode ser levada a cabo, desde que não contrarie a moralidade ou ordem pública. O réu não é obrigado a participar da reconstituição do crime, pois não é obrigado a produzir prova contra si mesmo.

PRAZOS NO INQUÉRITO POLICIAL

            O inquérito policial tem um prazo para o seu encerramento e varia conforme o procedimento. Segundo o art. 10, do CPP, no procedimento comum (regra), no inquérito policial realizado pela Polícia Civil (estadual), o prazo é de 10 dias improrrogáveis para indiciado preso (em flagrante ou preventiva), contados da data da prisão. Em se tratando de flagrante, o prazo será contado se o juiz receber a cópia do flagrante em 24 horas a contar da prisão e convertê-la em preventiva (art. 310, II, CPP). Aí, o prazo é contado a partir da prisão em flagrante. Entretanto, se entre a data da prisão em flagrante e a sua “conversão em preventiva passarem-se dois dias, o inquérito terá dois dias para ser finalizado”, alertam Alexandre Cebrian e Victor Gonçalves (2013, p. 58).

            Nos casos em que, após receber cópia do flagrante, o juiz concede liberdade provisória, o prazo para a conclusão do inquérito é de 30 dias.

            Na situação de o réu estar solto e for decretada sua prisão preventiva, o prazo de dias é contado a partir do cumprimento do mandado e não do seu decreto.

Se o indiciado estiver solto, o prazo é de 30 dias, “podendo ser prorrogados por vários períodos, havendo comprovada necessidade, desde que não incida prescrição”, afirma Rogério e Daniela Cury (2018, p. 24). O pedido de dilação do prazo deve ser formulado pela autoridade policial a ser encaminhado ao juiz, que ouve o membro do Ministério Público. O Ministério Público pode discordar e, se considera que há suficientes elementos de informação, pode já ajuizar denúncia ou “promover” o arquivamento do IP.

Porém, se o Ministério Público concordar, juiz pode deferir novo prazo a ser fixado por ele mesmo. O recurso do Ministério Público, titular da ação penal pública, se o juiz indeferir o pedido de prazo, é a correição parcial.

            Nos crimes de competência da Justiça Federal, comentam Rogério e Daniela Cury (2018, p. 24), “o prazo para encerramento do IP é de 15 dias, se o indiciado estiver preso, podendo o prazo ser prorrogado por mais 15 dias”, de acordo com art. 66, da Lei nº 5.110/96, a pedido fundamentado da autoridade policial e deferido pelo juiz que tomar conhecimento. Se estiver solto, o prazo é de 30 dias, segundo a mesma lei, prorrogáveis por igual período.

            Nos crimes relacionados da Lei de Drogas (nº 11.343/2006), o prazo é de 30 dias para indiciado preso, podendo ser duplicado (art. 51). E para indiciado solto é de 90 dias, também podendo ser duplicado (art. 51, parágrafo único).

            Em crimes contra a economia popular, o prazo é de 10 dias para indiciado preso ou solto.

            Em decretação de prisão temporária (Lei nº 7.960/89), seu prazo máximo de duração é de cinco dias, prorrogáveis por mais cinco, se houver extrema complexidade e comprovada necessidade, nos crimes comuns, e de 30 dias, prorrogáveis por igual período, em crimes hediondos, tráfico de drogas, terrorismo e tortura. “Tais prazos, entretanto, referem-se à duração da prisão, e não da investigação. Assim, encerrado o prazo sem que a autoridade tenha conseguido as provas que buscava, poderá, após soltar o investigado, continuar com as diligências, ao contrário do que ocorre com a prisão em flagrante e a prisão preventiva, em que o prazo de 10 dias para o término do inquérito policial é fatal”, salientam Alexandre Cebrian e Victor Gonçalves (2013, p. 58).

            Contudo, cabe um adendo com relação aos comentários acima. O pacote anticrime, que criou o juiz de garantias, lhe atribuiu em suas competências o seguinte:

Art. 3º-B (...)

§ 2º Se o investigado estiver preso, o juiz das garantias poderá, mediante representação da autoridade policial e ouvido o Ministério Público, prorrogar, uma única vez, a duração do inquérito por até 15 (quinze) dias, após o que, se ainda assim a investigação não for concluída, a prisão será imediatamente relaxada.’ (BRASIL, 2019)

            Num primeiro momento, cabe salientar que, em 23 de janeiro de 2020, o ministro Luiz Fux, do Supremo Tribunal Federal, relator de uma Ação Direta de Inconstitucionalidade em face de alguns dispositivos do pacote anticrime, decidiu em caráter liminar a suspensão da eficácia de todos os dispositivos referentes ao juiz de garantias, inclusive, o art. 3º-B.

Leia a decisão completa do ministro Luiz Fux no link: https://www.conjur.com.br/dl/fux-liminar-juiz-garantias-atereferendo.pdf

            O prazo de 15 dias de prorrogação do inquérito policial disposto no art. 3º-B, § 2º, CPP, serve para todas as hipóteses acima, em sede de inquérito policial? A resposta aplicabilidade do dispositivo dependerá da interpretação doutrinária e, principalmente, jurisprudencial.

            Nos crimes militares, conforme o Código de Processo Penal Militar (CPPM), o prazo para indiciado preso é de 20 dias, e para indiciado solto é de 40 dias, prorrogáveis por mais 20 dias.

ARQUIVAMENTO DO INQUÉRITO POLICIAL

            Com o advento da Lei nº 13.964, de 24 de dezembro de 2019, que alterou a redação do artigo 28 do Código de Processo Penal, dentre outras providências, o arquivamento do inquérito policial passa a ser feito pelo Ministério Público. Na antiga sistemática, a função era do juiz.

            Assim, conforme a atual redação do artigo 28 do Código de Processo Penal, o Ministério Público, ao realizar o arquivamento, deve comunicar o feito à vítima e ao investigado.

            Automaticamente, o representante do Ministério Público (promotor de Justiça, nos Estados, e Procurador da República, no âmbito federal) deverá encaminhar os autos do inquérito policial para a instância ministerial para a devida homologação do arquivamento.

            Em 30 dias da comunicação do arquivamento do inquérito policial, a vítima ou seu representante legal, em caso de discordância, pode requerer à instância do Ministério Público a revisão do feito. (art. 28, § 1º, CPP).

            Se for o caso de ação penal de crime que prejudique à União, Estados e Municípios, a revisão do arquivamento do inquérito policial deve ser requerida pelo chefe do órgão do ente público interessado. (art. 28 § 2º, CPP).

            Note que a redação do artigo 28, § 2º, CPP, olvidou-se do ente federado “Distrito Federal”. Também não se mencionou o prazo para a chefia do ente público interessado manifestar-se contrariamente ao arquivamento do inquérito policial.

            Entretanto, a mesma cautelar deferida pelo ministro Luiz Fux, do Supremo Tribunal Federal (STF), suspendeu a eficácia do art. 28, CPP, com redação dada pelo pacote anticrime, que alterou a sistemática do arquivamento do inquérito policial.

            Portanto, volta-se a analisar a antiga sistemática de arquivamento de inquérito policial, antes da entrada em vigor do pacote anticrime:

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            O arquivamento do inquérito policial é feito pelo juiz, e não pela autoridade policial como muitos pensam. A requerimento do Ministério Público, o juiz pode fazê-lo, assim, ocorre o arquivamento direto. Se o juiz considerar impertinente o pedido do Ministério Público, pode remeter os autos ao Procurador-Geral de Justiça (art. 28, CPP), que pode designar outro Promotor de Justiça para agir em seu lugar (“longa manus”).

            Em crimes contra a economia popular (Lei nº 1.521/1951), há recurso de ofício pelo juiz por expressa previsão legal. Nos outros casos, não há recurso. Muito embora, às vezes, se defenda a impetração de mandado de segurança.

            Cabe correição parcial, se o juiz arquivar o inquérito policial sem o requerimento do Ministério Público, nos termos da Lei Complementar nº 3/69.

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            Mesmo na constatação de excludente de ilicitude (excludente de antijuridicidade ou causa de justificação) ou de excludente de culpabilidade, deve ser instaurado inquérito policial, visto que as mesmas devem apreciadas em juízo para a eventual decretação de improcedência de condenação, entendem Rogério e Daniela Cury (2018, p. 24).

            Em algumas situações, o arquivamento gera coisa julgada material, como, quando, reconhece causas extintivas de punibilidade (prescrição, decadência, “abolitio criminis”, por exemplo.).

            No entanto, geralmente, as decisões que determinam o arquivamento do inquérito policial “fazem coisa julgada formal, sendo possível, com o surgimento de novas provas, o desarquivamento do procedimento em questão (art. 18 do CPP)”, constatam Rogério e Daniela Cury (2018, p. 25).

            Segundo o art. 18 do CPP, pode haver desarquivamento do inquérito policial se surgirem novas provas, capazes de alterar o panorama dos elementos de informação. Deve ser essencialmente inovadora, e não apenas nova. De acordo com a Súmula 524, do Supremo Tribunal Federal (STF), se o inquérito policial for desarquivado sem novas provas, ocorre constrangimento ilegal.

Leia mais:

BRASIL. Conselho Nacional do Ministério Público (CNMP). Resolução CNMP nº 181, de 7 de agosto de 2017. Disponível em: < http://www.cnmp.mp.br/portal/images/Resolucoes/Resolu%C3%A7%C3%A3o-181.pdf > Acesso em: 13 mar. 2019.

BRASIL. Lei nº 13.964, de 24 de dezembro de 2019. Disponível em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2019-2022/2019/lei/L13964.htm >

CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (CFOAB). Provimento nº 188, de 11 de dezembro de 2018, que regulamenta o exercício da prerrogativa profissional do advogado de realização de diligências investigatórias para instrução em processos administrativos e judiciais. Disponível em: < https://www.oab.org.br/leisnormas/legislacao/provimentos/188-2018?search=investiga%C3%A7%C3%A3o%20defensiva&resolucoes=True&provimentos=True&Normativas=True > Acesso em: 14 mar. 2019.

CURY, Rogério; CURY, Daniela. Processo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 2018.

ISHIDA, Válter Kenji. Prática Jurídica Penal. 6. ed. São Paulo: Atlas, 2012.

REIS, Alexandre Cebrian Araújo; GONÇALVES, Victor Eduardo Rios. Direito Processual Penal Esquematizado. 2.ed. São Paulo: Saraiva, 2013.

ANEXO

Provimento Nº 188/2018

terça-feira, 11 de dezembro de 2018 às 12:00

O CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, no uso das atribuições que lhe são conferidas pelo art. 54, V, da Lei n. 8.906, de 4 de julho de 1994 - Estatuto da Advocacia e da OAB, e considerando o decidido nos autos da Proposição n. 49.0000.2017.009603-0/COP, RESOLVE: 

Art. 1° Compreende-se por investigação defensiva o complexo de atividades de natureza investigatória desenvolvido pelo advogado, com ou sem assistência de consultor técnico ou outros profissionais legalmente habilitados, em qualquer fase da persecução penal, procedimento ou grau de jurisdição, visando à obtenção de elementos de prova destinados à constituição de acervo probatório lícito, para a tutela de direitos de seu constituinte.

Art. 2º A investigação defensiva pode ser desenvolvida na etapa da investigação preliminar, no decorrer da instrução processual em juízo, na fase recursal em qualquer grau, durante a execução penal e, ainda, como medida preparatória para a propositura da revisão criminal ou em seu decorrer.

Art. 3° A investigação defensiva, sem prejuízo de outras finalidades, orienta-se, especialmente, para a produção de prova para emprego em:
I - pedido de instauração ou trancamento de inquérito; 

II - rejeição ou recebimento de denúncia ou queixa; 

III - resposta a acusação;

IV - pedido de medidas cautelares; 

V - defesa em ação penal pública ou privada; 

VI - razões de recurso; 

VII - revisão criminal; 

VIII - habeas corpus; 

IX - proposta de acordo de colaboração premiada; 

X - proposta de acordo de leniência; 

XI - outras medidas destinadas a assegurar os direitos individuais em procedimentos de natureza criminal. 

Parágrafo único. A atividade de investigação defensiva do advogado inclui a realização de diligências investigatórias visando à obtenção de elementos destinados à produção de prova para o oferecimento de queixa, principal ou subsidiária. 

Art. 4º Poderá o advogado, na condução da investigação defensiva, promover diretamente todas as diligências investigatórias necessárias ao esclarecimento do fato, em especial a colheita de depoimentos, pesquisa e obtenção de dados e informações disponíveis em órgãos públicos ou privados, determinar a elaboração de laudos e exames periciais, e realizar reconstituições, ressalvadas as hipóteses de reserva de jurisdição.
Parágrafo único. Na realização da investigação defensiva, o advogado poderá valer-se de colaboradores, como detetives particulares, peritos, técnicos e auxiliares de trabalhos de campo. 

Art. 5º Durante a realização da investigação, o advogado deve preservar o sigilo das informações colhidas, a dignidade, privacidade, intimidade e demais direitos e garantias individuais das pessoas envolvidas. 

Art. 6º O advogado e outros profissionais que prestarem assistência na investigação não têm o dever de informar à autoridade competente os fatos investigados.
Parágrafo único. Eventual comunicação e publicidade do resultado da investigação exigirão expressa autorização do constituinte.

Art. 7º As atividades descritas neste Provimento são privativas da advocacia, compreendendo-se como ato legítimo de exercício profissional, não podendo receber qualquer tipo de censura ou impedimento pelas autoridades.

Art. 8º Este Provimento entra em vigor na data de sua publicação, revogando-se as disposições em contrário. 

Brasília, 11 de dezembro de 2018.

CLAUDIO LAMACHIA

Presidente
NILSON ANTÔNIO ARAÚJO DOS SANTOS

Relator
(DEOAB, a. 1, n. 1, 31.12.2018, p. 4-6)